EDJ 2014/227599
Audiencia Provincial de Barcelona, sec. 12ª, S 7-10-2014, nº 596/2014, rec. 533/2013
Pte: Ortuño Muñoz, José Pascual
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ÍNDICE
	ANTECEDENTES DE HECHO
	FUNDAMENTOS DE DERECHO
	FALLO
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CLASIFICACIÓN POR CONCEPTOS JURÍDICOS
	ALIMENTOS
	PENSIÓN ALIMENTICIA FIJADA EN PROCEDIMIENTO MATRIMONIAL
	A favor de los hijos
	Modificación
	Supuestos en que procede su elevación
	MATRIMONIO
	EFECTOS COMUNES A SEPARACIÓN Y DIVORCIO
	Régimen de visitas
	Limitaciones
	Procedimiento de modificación de medidas
	En general
FICHA TÉCNICA
	Legislación
	Cita art.1.3, art.2, art.398 de Ley 1/2000 de 7 enero 2000. Ley de Enjuiciamiento Civil LEC
AUDIENCIA PROVINCIAL
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DE
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BARCELONA
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SECCIÓN Duodécima
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ROLLO núm. 533/2013-R
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JUZGADO PRIMERA INSTANCIA 7 BADALONA
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MODIF.MEDIDAS CON RELACIÓN HIJOS (CONTENCIOSO) núm. 1271/2010
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S E N T E N C I A núm. 596/14
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Ilmos. Sres.
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DON JUAN MIGUEL JIMÉNEZ DE PARGA GASTÓN
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DON JOSÉ PASCUAL ORTUÑO MUÑOZ
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DOÑA ELENA FARRÉ TREPAT
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En la ciudad de Barcelona, a siete de octubre de dos mil catorce.
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VISTOS, en grado de apelación, ante la Sección Duodécima de esta Audiencia Provincial, los presentes autos de Modif.medidas con relación hijos (contencioso), número 1271/2010 seguidos por el Juzgado Primera Instancia 7 Badalona, a instancia de D. Justino, representado por la procuradora Dª CRISTINA BORRAS MOLLAR y dirigido por la letrada Dª MAGDALENA PÉREZ BENEROSO, contra Dª Agueda, representada por el procurador D. CARLES BADIA MARTÍNEZ y dirigida por la letrada Dª SILVIA ASCASO IGLESIAS; los cuales penden ante esta Superioridad en virtud del recurso de apelación interpuesto por la parte demandada contra la Sentencia dictada en los mismos el día 17 de diciembre de 2012, por el Juez del expresado Juzgado. Habiendo tenido la debida intervención el Ministerio Fiscal.
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La parte dispositiva de la sentencia apelada es del tenor literal siguiente: "FALLO: "ESTIMAR PARCIALMENTE la demanda inicial presentada por la Procuradora de los Tribunales, Dª SILVIA FONT ARTOLA, en nombre y representación de D. Justino, frente a DÑA. Agueda, representada por el Procurador D. CARLES BADÍA MARTÍNEZ y en consecuencia, modificar la Sentencia de divorcio de 3 de junio de 2008 en los siguientes términos.
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Se establece en el régimen de visitas a favor de D. Justino consistente en,
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1.- Fines de semana alternos desde la salida del colegio el viernes o en su defecto las 17 horas hasta el lunes a la entrada del colegio. Los puentes y los festivos se unirán al fin de semana correspondiente. Para evitar discrepancias por los fines de semana tras los períodos vacacionales, se establece que tras estos períodos vacacionales el menor estará el fin de semana siguiente con el progenitor con el que no estuvo el último fin de semana del período vacacional, de tal modo que no pase dos fines de semana seguidos sin ver a alguno de sus padres.
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2.- Días intersemanales.- El padre podrá tener a su hijo en su compañía dos días a la semana, que en principio se fijan en todos los lunes y miércoles, si bien dicho día podrá ser modificado de común acuerdo, desde la salida del colegio o en su defecto las 17:00 horas hasta las 20 horas.
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3.- En cuanto al cumpleaños del menor, el progenitor con el que en ese momento esté el niño lo mantendrá en su compañía hasta las 17:00 horas de la tarde, momento en el que pasará a estar en compañía del otro progenitor hasta las 20:00 horas. Si coincide con un día lectivo, entre semana, el progenitor no custodio podrá realizar la estancia durante dos horas, recogiendo y devolviendo al niño en el domicilio familiar. Respecto de los cumpleaños de los respectivos padres, el menor pasará ese día con el progenitor al que corresponda la celebración. El día de Reyes, seis de enero, el menor pasará la mañana en compañía del mismo progenitor con el que haya pasado la noche del 5 al 6 de enero, hasta las 16:00 horas, que será recogido por el otro progenitor, para que esté en su compañía hasta las 20:00 horas.
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4.- Vacaciones de verano.- Las vacaciones estarán divididas en dos periodos, siendo el primero la primera quincena de julio y la primera quincena de agosto, desde el día 1 a las 10 horas hasta el día 15 a las 20 horas. Y el segundo periodo, la segunda quincena de julio y de agosto desde el 15 a las 20 horas hasta el 31 a las 20 horas. El padre tendrá derecho a uno de esos períodos, que en defecto de acuerdo será elegido por él los años impares y por la madre los pares.
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5.- Vacaciones de Navidad.- Se repartirán por mitad las vacaciones escolares de Navidad, desde las 11.00 horas del primer día no lectivo y las 20:00 horas del último día no lectivo, en dos períodos comprendidos entre el primer día no lectivo y las 20:00 horas del día 30 de diciembre y el segundo período desde las 20:00 horas del día 30 de diciembre hasta las 20:00 del último día no lectivo. El padre tendrá derecho a uno de esos períodos, que en defecto de acuerdo será elegido por él los años impares y por la madre los pares.
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6.- Vacaciones de Semana Santa.- Se disfrutarán íntegramente por cada progenitor por años alternos, correspondiendo a la madre los años pares y al padre los impares.
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7.- Cláusulas generales.- Las recogidas y entregas de los menores, salvo que se haya estipulado que sean a la salida del colegio, se efectuarán en el domicilio materno y podrán realizarlas tanto los padres como aquellos familiares en quienes deleguen.
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Comunicaciones.- Los progenitores facilitarán la comunicación fluida telefónica, epistolar o telemática con los menores, así como notificarán el teléfono y dirección del lugar donde permanezcan los menores durante las vacaciones y/o fines de semana. El régimen de estancias y visitas de los menores quedará en suspenso durante la totalidad de las vacaciones escolares de Navidad, Semana Santa y verano.
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Se acuerda la obligación de ambos comparecientes de mantenerse informados, en todo momento, del lugar en donde están los menores y todo ello se llevará a cabo dentro de los criterios de flexibilidad y atendiendo siempre prioritariamente a los intereses de los hijos.
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D. Justino, deberá satisfacer la cantidad de CIENTO CINCUENTA EUROS AL MES para su hijo, Luis Antonio, por mensualidades anticipadas y dentro de los cinco primeros días de cada mes, cantidad que se actualizará anualmente de acuerdo con las variaciones que experimente el Índice de Precios al Consumo o índice que lo sustituya, debiendo ingresarse la cantidad en la cuenta que designe la madre, DÑA. Agueda, así como el 50% de los gastos extraordinarios aprobados de común acuerdo o por resolución judicial en caso de discrepancia, salvo aquellos que sean urgentes
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Todo ello sin especial pronunciamiento en cuanto a las costas".
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SEGUNDO.- Contra la anterior sentencia interpuso recurso de apelación la parte demandada mediante su escrito motivado; se dio traslado a la contraria, con el resultado que obra en las actuaciones, y se elevaron las mismas a esta Audiencia Provincial.
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TERCERO.- Se señaló para votación y fallo el día 25 de septiembre de 2014.
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CUARTO.- En el presente procedimiento se han observado y cumplido las prescripciones legales.
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VISTO, siendo Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. JOSÉ PASCUAL ORTUÑO MUÑOZ.
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FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se admiten los Fundamentos de Derecho de la Sentencia apelada, salvo en lo que se dirá.
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PRIMERO.-.- La sentencia dictada en primera instancia, que ha modificado las medidas establecidas con motivo de La ruptura de la unión estable de pareja que mantuvieron los litigantes y ha fijado las nuevas medidas en relación con el hijo menor Luis Antonio (nacido el NUM000.2007) transcritas en los antecedentes, es objeto de recurso en interpuesto por la parte demandada. Los pronunciamientos que son objeto de impugnación se circunscriben a las medidas reguladoras de los efectos de la crisis conyugal relativas a aspectos parciales del régimen de visitas paterno filial y a la cuantía de la contribución paterna a los alimentos del mismo que ha sido rebajada indebidamente al parecer de la apelante, por lo que solicita su incremento.
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El Ministerio Fiscal solicita la confirmación de la sentencia.
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SEGUNDO.-.- Por lo que se refiere al régimen de visitas, la cuestión se circunscribe a la distribución de periodos de estancia con el padre que se han ampliado como medida alternativa a la custodia compartida que solicitó el actor y que ha sido denegada.
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El examen del material probatorio pone de relieve que el actor no ha tenido al formular la demanda la determinación seria y responsable de ejercer de forma conjunta las responsabilidades que le atañen para con su hijo. Se deduce ello de la proliferación de denuncias por hechos intrascendentes en la articulación de las visitas, pero que ponen de relieve una actitud pertinaz, poco flexible y en absoluto colaboradora, que se compadece mal con el cambio de modelo que propugna.
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Singularmente se ha de destacar que rechazó participar en un proceso de mediación familiar al que había sido convocado al amparo de lo que establece el artículo 233-6 del CCCat que, si bien es una postura plenamente legítima por el carácter voluntario de este tipo de intervenciones, pone de relieve que su actitud no es la que mejor se adapta a los criterios del artículo 233-11 del CCCat, en especial a lo establecido en su párrafo 1.c). Otro tanto ocurre con el llamamiento que se le formuló por el equipo técnico psicosocial, impidiendo de este modo la realización de una evaluación del sistema de relaciones del menor con sus progenitores que hubiera sido de especial interés para el dictado de la resolución definitiva.
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En consecuencia con lo anterior, la ampliación del régimen de visitas y estancias no está justificada, puesto que la falta de colaboración del padre determina que deban ser fijados los periodos de estancias con el mismo de forma más precisa, para evitar al menor los problemas que se derivarían de una actitud poco colaboradora, como la descrita en los anteriores párrafos.
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El recurso en este extremo ha de ser acogido, concretando las estancias en fines de semana de viernes a domingo, reduciendo las comunicaciones inter semanales, y repartiendo los periodos vacacionales por mitad.
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TERCERO.-.- Por lo que se refiere a la cuantía de la prestación alimenticia con cargo al padre, la cantidad de 150 Eur. mensuales que ha sido fijada está por debajo de lo que resulta de un equilibrio proporcional entre las necesidades del hijo y los medios y posibilidades de los progenitores, tal como lo establece el artículo 237-7 del CCCat. Se ha de tener en cuenta que la sentencia de fecha 3.7.2008 que aprobó el convenio regulador primitivo concretó la contribución paterna en 300 Eur..
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Para que sea justificada la reducción interesada por el actor debió acreditar plenamente una alteración sustancial en sus circunstancias que en absoluto se ha producido. De los propios datos de su situación económica el demandado manifiesta que ha cesado en su anterior empleo que, curiosamente, se produjo en 2008 sin que desde entonces haya promovido acción de modificación, por lo que puede presumirse que ha contado con adicionales fuentes de ingresos. También se deriva tal convicción de la profesión habitual, como chofer, y la falta de acreditación de padecimiento físico o psíquico que le impida trabajar.
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Es evidente que la solicitud de custodia compartida implicaba la disposición de medios económicos suficiente para hacerse cargo de las obligaciones que postulaba asumir. Sin embargo no ha ofrecido explicación alguna de sus medios de vida, y no ha dispuesto de tiempo para proseguir un proceso de mediación, ni para acudir al llamamiento del equipo técnico psicosocial, por cuanto las ocupaciones que lo han impedido reflejan la existencia de actividades que presumiblemente han de generar fuentes de ingreso que oculta de forma interesada para aparentar una situación económica que no corresponde a la realidad.
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En consecuencia el recurso de la actora debe ser acogido, al menos parcialmente, fijando la prestación en la cifra de 200 Eur. al mes.
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CUARTO.-.- La estimación parcial del recurso de apelación determina que no proceda especial declaración sobre costas causadas en esta alzada, por aplicación de lo dispuesto en el artículo 398 de la Ley de Enjuiciamiento Civil EDL 2000/77463 .
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Vistos los preceptos legales citados, y demás de general y pertinente aplicación,
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FALLO
Que, estimando el recurso de apelación interpuesto por la señora Doña Agueda, parte demandada, contra la Sentencia de fecha 17.12.2012 del Juzgado de 1ª Instancia num. 7 de BADALONA, sobre modificación de medidas reguladoras de la responsabilidad parental, (autos num. 1271/2010), en el que ha sido parte apelada (y actor en la primera instancia) el señor D. Justino, habiendo intervenido el Ministerio Fiscal, debemos revocar y revocamos dicha resolución impugnada únicamente respecto a los siguientes extremos: a) para el cumplimiento de las estancias y visitas del padre con el hijo durante el curso escolar, el padre deberá reintegrar al menor en el domicilio materno en los fines de semana alternos que le corresponden, los domingos a las 20.30 horas; de igual forma, se concretan los días inter semanales en los lunes y miércoles desde la salida del colegio hasta las 20.00 horas; los periodos vacacionales (incluida la semana santa) se repartirán por mitad entre ambos progenitores, comenzando la madre en los años pares y el padre en lo impares, y a la inversa; todo ello sin perjuicio de los acuerdos que puedan alcanzar los litigantes en un proceso de mediación familiar que insten para adaptar las estancias y visitas al mejor interés del hijo común; y b) la cuantía de la contribución paterna a los alimentos del hijo, se fija para lo sucesivo en 200 euros mensuales, con los incrementos por IPC que se produzcan cada primero de año con aplicación del índice del año precedente; el padre también contribuirá con la mitad de los gastos extraordinarios (imprevisibles, no periódicos y necesarios), así como, por lo que se refiere a los que se produzcan por actividades o conceptos extraescolares será necesario el consenso tanto en cuanto a su concertación, como a su devengo y distribución proporcional; en caso de que no se alcance el consenso habrán de acudir a proceso de mediación familiar con carácter previo a solicitar la decisión judicial dirimente. No se hace especial declaración por lo que respecta a las costas del recurso.
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Contra esta sentencia cabe recurso de casación en los supuestos del número 3º del artículo 477.2 LEC EDL 2000/77463 y recurso extraordinario por infracción procesal cumulativamente ( D.F. 16ª, 1.3ª LEC EDL 2000/77463 ). También cabe recurso de casación, en relación con el derecho civil catalán, sustantivo y procesal, en los supuestos del artículo 3 de la Llei 4/2012. El/los recursos debe/n ser interpuesto/s ante esta Sección en el plazo de veinte días.
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Y firme que sea esta resolución, devuélvanse los autos originales al Juzgado de su procedencia, con testimonio de la misma para su cumplimiento.
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Así por esta nuestra sentencia, de la que se unirá certificación al rollo, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.
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Publicación. En este día, y una vez firmada por todos los Magistrados que la han dictado, se da a la anterior sentencia la publicidad ordenada por la Constitución y las Leyes. DOY FE.
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Fuente de suministro: Centro de Documentación Judicial. IdCendoj: 08019370122014100588